La sanción penal como herramienta de reemplazo de la decisión empresarial: Una crítica a la luz del buen gobierno corporativo y la alternativa basada en la experiencia empírica chilena y canadiense

Resumen

La protección de los accionistas minoritarios es una cuestión central para el buen gobierno corporativo. Pese a la intención declarada del legislador por mejorar la regulación en la materia, la solución que se ha dado a esta problemática en Chile ha sido equívoca y contraproducente. Las revisiones empíricas dan cuenta de una escasa judicialización de los conflictos entre accionistas, lo cual afecta la eficacia real de los derechos de los minoritarios y el desarrollo sostenible de las corporaciones. En la última modificación relevante, el legislador nacional se abstuvo de recoger las sugerencias provenientes del buen gobierno corporativo y estableció una sanción penal frente a determinados acuerdos abusivos del directorio que no satisface las exigencias en el campo, lo que impide mejorar el quehacer corporativo como consecuencia del desarrollo cultural basado en el buen gobierno corporativo. Para nosotros, hubiere resultado mucho más efectivo adoptar soluciones como las consideradas en el derecho canadiense, el que, atendido el alto flujo comercial con Chile y las robustas características estructurales de su derecho societario, debe comenzar a ser observado por la legislación, jurisprudencia y doctrina nacional. A partir de dicha experiencia comparada, se propone un examen de cinco etapas que deben verificarse para considerar el acuerdo de un directorio como «abusivo».